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日期: 2025-02-16 | 來源: 議報 | 有0人參與評論 | 字體: 小 中 大
這裡需要明確，國際法上迄今為止並未形成對“歷史性權利”的明確定義或概念，這理當是學界與國際司法領域的共識。 Andrea Gioia在“歷史性所有權”(historic titles)壹文中認為“國際法學界逐漸形成壹個比較寬泛的歷史性權利的概念，包括領土主權、通行權和捕魚權。 ”(賈宇，2015：190)這從壹個方面說明這壹概念仍在發展、演化中，它“並無明確的外延和內涵。 ”(鄒克淵，劉昕暢，2017:99)。
更需要考察國際司法實踐。 歷史性權利 ”(historic rights )的產生、演化與歷史性海灣、“歷史性水域 ”(historic waters)“歷史性所有權”(historic titles)等壹組概念密切相關。 中方學者認為“《公約》在相關條款中使用了歷史性海灣、歷史性所有權、傳統捕魚權以及歷史性海灣或所有權等“歷史性”概念，確認了歷史性權利規則的存在。 ”(加重號系筆者所做)(賈宇，2015：182)但稍後該作者也承認第叁次聯合國海洋法會議上“盡管對這些議題進行了多次協商，但最後通過的《公約》未能就歷史性海灣、歷史性水域、歷史性所有權的定義、性質、要件等作出明確和具體規定。 ”(同前，2015：182)《南海仲裁案裁決之批判》(以下簡稱“批判”)在484段回應仲裁庭的裁決中辯稱“歷史性權利在壹般國際法上早已確立。 ”(中國國際法學會，2017：203)“批判”進而引用以色列法學家、外交家Yehuda Z. Blum的研究說“‘歷史性權利’，通常指‘壹個國家在國際法的壹般規則下壹般不能獲得但通過歷史性鞏固的過程取得的壹些在陸地或者海域上的權利。 ’”但與此同時又承認“歷史性權利在國際法上並無統壹定義。 ”(同前，2017：204)仲裁庭也承認，“‘歷史性權利’壹詞在性質上是壹般性的，用來描述壹國可擁有的某種權利，該種權利在不具備特定歷史因素的情況下，根據國際法的壹般規則通常不能產生。 ”(同前，2017：204)“批判”壹書(485段)得出結論說“歷史性權利由壹般國際法調整”(意即不歸《公約》調整-筆者注)。
目前中國學界主流與政府趨於壹致的看法是認為“中國對於南海的各項權益主張，很大壹部分源於習慣國際法，例如，歷史性權利的主張等 。 ”(鄒克淵，劉昕暢，2017：97)依據這種觀點，即便《公約》對此沒有明確規定，但依據習慣國際法仍然可以主張“歷史性權利”，進而據此權利應辯對方(或任何爭端中的另壹方)在《公約》下所賦予的權利。 在對“歷史性權利”的認知上，“批判”注意到該權利的不確切、不穩定性：“基於國家和國際司法實踐，歷史性權利可以是主權性的，也可以是未達到主權程度的歷史性權利。 仲裁庭也承認此點。 就達到主權程度的歷史性權利而言，主權也可能受到壹定限制; 就未達到主權程度的歷史性權利而言，可進壹步分為排他性的歷史性權利和非排他性的歷史性權利。 ”(同前，2017：204)之後，中方對這種莫衷壹是的復雜狀況進行了歸納總結：“歷史性權利基於國家實踐和歷史事實產生，歷史性權利的種類和性質具有多樣性，歷史性權利所涉水域也具有多樣性。 為判定壹國歷史性權利的性質和內容，必須基於相關國家的實踐、相關地區地理和歷史的具體情況，個案處理。 ”(同前，2017：209)
如此以來，在壹般國際法上對“歷史性權利”定義不明、內涵和外延不清的前提和基礎上，中國將壹般性的“歷史性權利”引入、適用於本案的具體案情來支持中國在南海的歷史性權利就成了應辯中的壹大技術難題。 應該看到，中方在這壹方面做出了壹些基礎性的研究，但從仲裁或訴訟的角度看，這些研究遠不夠充分、嚴謹。 試以上文提到的賈宇發表在中國法學研究最頂級刊物上的研究為例。 她歸納認定的中國在南海的“肆大歷史性權利”中第壹項是“對水域的歷史性所有權”(包括瓊州海峽、肆組(東沙、中沙、西沙、南沙)群島水域(賈宇，2015：201-203)，即是指中國對這壹“群島水域”擁有所有權-主權。 然而依據現行《公約》相關規定，除對肆組群島中的極少數符合規定的島礁可以合法擁有12海裡（領海海域）的主權-所有權外，任何壹國都不能合法的對借由零零散散的極小島礁連接、構成的這片巨大水域（約200多萬平方公裡）提出籠統的“所有權”的聲索。 況且，中國作為大陸國家主張“群島水域”(或曰“遠海群島”)的權利在本案之內和之外都大有爭議; 至於第贰項在南海的傳統捕魚權和第叁項歷史性航行權則並非為中國獨家-排他享有，其他沿南海國家(菲律賓、越南等國)更加臨近南海，從歷史到如今天然的能夠更加便利的航行和捕魚，所有這些南海國家當然都平等的(甚至可以更優先的)分享和使用這些權利。 至於在對第肆項“對南海大陸架資源的歷史性權利”的認定上，作者忽視了“大陸架”作為國際法上的概念始於1945年的基本事實。 無論從科技發現、勘探-開發能力還是法律依據，中國(或任何其他國家)都無法主張“對南海大陸架資源的歷史性權利”，換句話說，對南海大陸架資源(主要是油氣和礦物資源)的權利只能是在當代具有的科學和技術能力、從現行的條約法-《公約》中產生，無法從歷史的習慣國際法產生! yibaochina.com- 新聞來源於其它媒體，內容不代表本站立場！
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